刑法解释的四种方法?
1、刑法解释有哪些类型?
答:按照解释的主体不同,刑法解释分为立法解释、司法解释和学理解释。以司法解释为例,最高人民检察院司法解释采用“解释”“规则”“规定”“批复”“决定”等形式,统一编排最高人民检察院司法解释文号;最高人民法院司法解释的形式分为“解释”“规定”“批复”和“决定”四种。
2、刑法解释有哪些方法?
答:刑法的解释方法包括文义解释、体系解释、历史解释和目的解释等方法。
3、刑法解释是否适用“存疑时有利于被告”原则?
答:“存疑时有利于被告”原则仅适用于案件事实存疑的场合,刑法解释只需得出正确的解释结论而非有利于被告的结论。
4、如何区分注意规定与法律拟制?
答:注意规定是刑法已作基本规定的前提下,提示司法工作人员注意、以免司法工作人员忽略的规定。法律拟制是指将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。
法考各科常用口诀
1、【刑法口诀】
【财产刑顺序】 费损债,罚没财
【剥夺政治权利】 无死国,应剥夺
【累犯】 成故有期5年内,特别累犯国恐黑,缓刑假释不可用,未成年人不在内。
【自首和立功】 主动投案,如实供述,特别自首在服刑。 协助抓捕,检举揭发,重大立功无期刑。 自首及本罪,立功所有罪。
【缓刑】 应当缓刑:判18,年纪大,怀孕拘役3年下
不得缓刑:累犯首,奸未年,不得缓刑食安全
【假释】 限制条件:有期原刑应过半,无期执行13年,最高院核不受限。
禁止条件:累暴十,不假释,贪贿不认不假释。
程序及考验期:中院建议组合议,有期剩时无期10。
两者考验期:缓刑判决确定日,假释之日正当时。
2、【民法口诀】
【除斥期间】 欺诈胁迫仅1年,重大误解90天,期间最长是5年
【合同无效的情形】 违法缺德无民事,恶意串通假表示
【合同效力待定的情形】 限民不能独立实施+无权代理
【一物数卖】 一物数卖不动产,登记>交付>合同先 动产转移看交付,特殊登记普通钱 (特殊动产:交付>登记>合同先; 普通动产:交付>付款>合同先)《特殊动产→汽车船舶航空器》
【抵押权】 抵押设立要牢记,动产合同房登记!(区分物权设立:动产交付房登记)
3、【行政法口诀】
【基本原则】 合理行政:比目适小 (比例原则包含合目的性+适当性+损害最小)
程序正当:参公回程 (程序正当包含回避+公众参与+行政公开) 诚实守信+权责统一:诚补权赔 (诚实守信是补偿;权责统一是赔偿)
【机构设置】 (地方)行政机构:行机政府提方案,上级政府编制办,审后政府要批准,再报常委备个案。 (中央)机构设置:部级人常定,处级自己定,其他国务院定。(其他指:司级内设机构、办事机构、部管局、议事协调机构)
【具体行政行为的立法创设】 规章不强制,强制不听证
【具体行政行为的实施主体】 许可禁收费,强制禁委托
【行政许可】 许可听证期限:20/5/7 (5日内提出+20日内组织+7日前告知时间地点)
【行政处罚简易程序】 简易程序2个数,两百三千要记住。
【行政处罚罚款】 当场收缴3种情况:罚百治半无异议,交通不便经人提,当场不收后存疑。
【行政处罚听证】 应当告知:停关限降吊大额 罚款听证期限:5/7 (5日内提出+7日前告知时间地点)
【行政诉讼管辖】 级别管辖:证券海关国部县,级别管辖找中院 地域管辖:一般地域就被告,自由复议两地管 (复议维持的级别管辖:就低不就高;复议不作为不属于经过复议的案件,地域管辖不能两地管)
【复议终局】 国省区划和征地,省自外出是终局
【调解制度】 可调解的案件4类:赔偿补偿,协议裁量
【赔偿委员会】 赔委会记两处,4份申请和申诉
4、【民诉口诀】
【基本原则】 处分超请求,辩论超事实,诚信约束所有人,检查公对公。
【非诉合议庭】 选民资格、重大疑难,除权判决,审判员组合议庭。
【回避】 民诉专人不回避,决定权力分三级,先暂停后不影响,不服本院可复议,复议期间不停止,被申请人无救济。
【两审终审例外】 一般裁定和非诉,最高院判调解书,小额婚效不上诉。
【公开审判的例外】 国隐离商(前两个法定不公开,后两个依申请不公开)
【裁判文书公开的例外】 国家秘密加调解,离婚监扶未成年
【级别管辖】 重大涉外港澳台,海产公益和仲裁。 (国内仲裁保全找基院,涉外仲裁保全找中院。专利可以中院可以基院)
【一般地域管辖】 原则:原告就被告 例外1:强监黑户找不到,被告只能就原告例外2:赡抚扶案被告散,守家一年离婚案,原被告地都可管
【无过错责任】 一环高人无动产(医疗致害、环境污染、高度危险、用人帮工劳务、无过错责任、动物致害、产品责任)
【证据】 法院依职权调取:两益➕恶意,身份➕程序
法院依申请调取:法院调档➕三秘,客观原因无法收集
【民诉送达】 直接不夫妻,留置不调解,电子不文书,公告不简支,委托只法院,转交军强监
【民诉调解】 民诉调解不可行,非破婚确和执行。三审应做调解书,排除一审和好维持即时履行
【诉讼中止情形】 人死等继承、法代领失能、破产等承受、另案等审成、不可抗力
【诉讼终结情形】 离婚一方死、关系一方死(赡养抚养抚育解除收养关系)、无继原告死、无继被告死
【简易程序】 简易两审独任庭,基层一审关系明。五种情况不适用,一多两益三撤销,发回再审无被告。举证最多15日,审限3月院长调。6类案件应调解,婚继劳工标的小。
【非诉程序】 非诉程序五不能,一般独任在基层。三个例外组合议,选民除权大担保。(不能上诉/不能再审/不能调解/不能复议/不能陪审)
【涉外期间】 答辩上诉30天,审限不受限
5、【三诉对比口诀】
三诉中两类不调解: 刑诉中自诉人在二审提反诉,直接告知另诉 民诉中再审中提出新诉求,直接告知另诉
三诉调解与和解口诀 1、民诉不可调解范围【民诉调解不可行,非破婚确和执行】 2、行政可以和解调解范围:【行政和调一个样,裁量争议赔补偿】 3、刑诉可和解的范围:自诉、附民、部分公诉【公诉和解范围三,民间纠纷45三,七年以下过失犯,不能五年故意犯】
一般裁定和非诉,小额婚效调解书(一审终审)
6、【商法口诀】
【禁止出资的情形】 姓名信用和劳务,特许商誉担保物
【章程不可约定事项】 章程事项不可约,监工股份和口诀,对内担保加表决 (监事会职工比例≥1/3,股份公司股东表决只能按股份,667,对内担保的回避和出席表决权过半数,董事会一人一票表决,董高不兼任监事)
【董监高任职禁止】 小孩疯子贪污犯,无能经理加老赖(5年/3年)
【公司决议效力】 决议不成立:未开会,未表决,人不够,未达标(例外:全体股东书面同意)决议无效:内容违法 决议可撤销:程序违法、内容/程序违反章程
【公司股权转让】
【有限公司】 对内:无需通知,无需同意,无优先购买权,30天; 对外:需通知,需过半数同意,有优先购买权,知道30天/登记1年; 法院强执:法院通知,无需同意,有优先购买权,20天。
【股份公司】 不区分对内对外,自由转让,无优先购买权
【有限公司异议股东的回购请求权】 55合分转,该死不死改章程
【公司的变更】 分立/增资:无风险,债权人不可要求提前清偿/担保。 合并/减资:有风险,作出决议起【10日】内通知债权人,【30日】内公告。债权人自接到通知的【30日】内或公告之日起【45日】内,有权要求提前清偿或担保。
【司法解散】 唯一理由:公司僵局 【2年不开花,2年不结果,乱成一锅粥】 原告:单独/合计持股10%以上的股东 不得作为公司解散的理由:亏损、不分红、知情权、吊销执照
【股东退出方式】 股权卖给别人;卖给公司;把公司干掉
【对比股权转让】➡️通知/同意/优先购买权
【有限责任公司】 对内转:✖✖✖ 对外转:✓ 1/2 ✓
【普通合伙人】 对内转:✓✖✖ 对外转:✓ 1 ✓ 出质:一致同意,否则无效
【有限合伙人】 对内转:✓✖✖ 对外转:30日✓✖✖ 出质:可出质,协议可另约定
法院强制执行:法院✓/✖/✓
【合伙人一致同意事项】 名称范围和场地,财产担保聘小弟。 入伙转质增减资,对外交易改协议。
【破产撤销权】 ❗阶段0:受理日前1年内,4类可撤销:无偿转让(交易价格)不合理,恶意担保债放弃。❗阶段1(日前6-12个月):日后到期可撤销❗阶段2(日前6个月):原则上可撤销,但有3个例外:①还少保多②生效文书③水电工资+人身损害赔偿金
【破产抵销权】 原理1:自然而然发生的,经债权人提出,可以抵销。 原理2:明知对方破产,恶意收购债权,受理日后不能抵,受理日前1年内不能抵,受理日前1年之前可以抵销。
【票据的抗辩】 银行不付款的3个理由:票有问题;持票人欠银行钱;正在进行救济程序
【票据附条件】 出票附条件:票据无效 背书附条件:视为无记载 保证附条件:视为无记载 兑付附条件:拒绝承兑
7、【经知口诀】
【加计扣除:三新研发费,安(置)残工资费】
审计监督:【国内管方向(预算决算),国外看细账(财务明细)】
银监会期限:银行设立6个月;银行增变终3个月;董高审查30天。央行提的检查建议30天。
【食品安全法】 惩罚性赔偿:损失+3倍损失/10倍价款,1000保底 有检验合格证明且在保质期内不免责
【土地管理法】 土地就找县政府,处理不服再起诉
【不授予专利权】 发现都不行,方法不行限疾病 专利无效宣告主体:国务院专利行政主管部门
【环保标准的制定】 省标省政府,国标生态部
【环评评价口诀】 大书小表不收费,大建小规不重复,环评审批生态部,没有中央省政府
【环境/自然资源争议】 环评找部门,资源找政府,转让矿业权,省级主管部。
【自然资源权属争议】 政府处理后起诉,单位之间县政府,有了个人有了乡。
【环保法行政责任】 环保部门责令停产,政府才能责令停业(环限府关)
【不可约定试用期】 非全小三按活算
【经济性裁员】 禁止裁员:有病孕产哺,15+5(有过错可解除) 优先留用:较长不定需扶抚
8、【理论法口诀】
【法的作用】 指引本人,评价他人,教育大多数人,强制违法者,预测未来
【法的价值】 自由人郑智:自由>人权>正义>秩序 (自由是最高最本质的价值)
【法的规则】 行为模式:授权可为,命令应为,禁止勿为,命令禁止是义务 确定程度:确定完备,委任机关准用法 限制程度:强行/任意
【法的渊源】 正式渊源:宪法、法律、法规、规章、国际条约和国际惯例 非正式渊源:“习判政”-习惯、判例、政策 非正式渊源可以作为裁判依据
【法律关系】 调整型-合法行为-补偿保护性-违法行为-赔偿 纵向(隶属)-不平等主体 横向(平权)-平等主体第一性-主法律关系/独立存在-买卖关系第二性-从法律关系-诉讼、担保
9、【国际公法口诀】
【出境】 国省不准欠工资,法院不准民诉人,刑事罪犯和犯嫌,限制出境三种人。遣送公边1-5,驱逐公安超10年。
【应当拒绝引渡】 国民双重政治犯,审完过期军事犯,酷刑程度缺席判。
【经同意才能派遣的外交人员】 长官特使派外人(使领馆馆长、武官、特别使团、不具有派遣国国籍的人员)
【条约法】 决定主体:批准加重人常定,其余全找国务院; 签字主体:签字基本找外长,批准找主席,核准加总理。条约和重要协定:和好领界要批准,引渡协助法不同。
联合国大会【不是】立法机关,而主要是一个审议和建议机关。 联合国大会可以讨论宪章范围内或联合国【任何】机关的【任何】问题,但安理会正在审议的除外。
10、【国际私法口诀】
【外国法查明的查明途径】 当家机协使领馆,外驻我领非途径
【民事主体】 自然人用经居地,居无行有行为地,法人营业或登记,没有机构所在地。
【时效/委托代理/信托】 时效基本法一致,委代信托可自治,代理内部关系地,代理外部行为地,信托财产或关系。
【婚姻家庭】 婚姻手续任你意,诉讼离婚法院地,协离财产自治地,共居共国行为地。父母监扶重弱者,父母先用共居地。
【收养】 收养关系转亲书,条件手续重叠居,收养效力收养地,解除被收法院地。
【继承】 法律不动所在地,动产死亡经居地,遗嘱方式任你意,效力国籍或居地,立时亡时皆可用,管理绝产遗产地。
【物权一般原则/运输中的动产】 物权适用有原则,不动不动所在地,动产物权可协议,被诉取得动产地。在途动产也协议,否则运输目的地。
【物权船舶和民用航空器/有价证券/权利质权】 船舶物权先看旗,光船光机看登记,船机优先法院地,证券实现质设立。
【票据-商事关系】 票据行为行为地,支票出票可协议,追索期限出票地,其他统统付款地。
【涉外仲裁】 认定无效:有效中院直接做,无效层报最高核。 中国保留:只承认仲裁地在缔约国的裁决,只承认商事仲裁
【外国法院判决的承认】 条件:条约互惠已生效,公序不专不缺席
【区际裁判的执行申请】 判决:同时两地澳判不能,同时内地都不能 仲裁:港裁、澳裁都能
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