2021法考理论法易错考点:法律原则与法律规则的适用

513好学 2023-08-25 00:42 编辑:admin 222阅读

一、2021法考理论法易错考点:法律原则与法律规则的适用

法律原则与法律规则的适用:

(1)穷尽法律规则,方得适用法律原则。

(2)除非为了实现个案正义,否则不得舍弃法律规则而直接适猜穗茄用法律原则。

(3)没有更强理由,不得径行适用法律原则。

【易错点】一般情况下优先适用法律规则,除非适用法律规则将导致个案的不正义,才径行适用法律原则

【易错题】

关于法律原则的适用,下列哪些选项是错误的?(2008/一/51.多选)

A.案件审判中,先适用法律原则,后适用法律规则

B.案件审判中,法律原则都必须无条件地适用

C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞

D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

【考点】法穗察律原则与法律规则的适用

【难度】★★

【答案】ABD。解析:为了将法律原则的不确定性限定在一定范围内,需要对法律原则的适用设定严格的条件:第一,穷尽法律规则,方得适用法律原则;第二,除非为了实现个案正义,否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则;第三,没有更强理由,不得径行适用法律原则。A、B两项错误,当选。

现代法理学一般都认为法律原则抽象宏观,可以克服法律规则的僵硬性缺陷,弥补法律漏洞。C项正确,不当选。

在适用方式上,法律规则是以全有或全无的方式应用于个案当中族基,法律原则是以衡量的方式应用于个案当中的。强度不同甚至相互冲突的法律原则都可能存在于一部法律中。D项错误,当选。

故本题选ABD。

二、2019法考每日备考【理论法】法理学 法律规则的分类

一、法律规则的分类

(一)分类标准

1、规则的内容规定(主要是行为模式)不同

1)类别

(1)权利性规则(又称授权性棚洞薯规则)

①举例:有权……,享有……的权利;可以……

(2)义务性规则

①命令性规则

a、举例:有…… 义务,须得……,要……,应……,必须…颤颂…

②禁止性规则

b、举例:禁止……,不准……,不得……,不应当……,严禁……,不要……

2、规则内容的确定性程度不同

1)类别

(1)确定性规则

①举例:无须援引或参照其他规则

(2)委任性规则

②举例:由其他机关制定规则

(3)准用性规则

c、举例:把规则的内容指向了其他规则,参照……

3、对人们行为规定和限定的范围或程度不同

1)强行性规则

(1)举例:内容具有强制性,不容许更改

2)任意性规则

(2)举例:允许自行选择、协商确链者定行为的模式

总结:

法律规范 = 法律规则+法律原则

法律规则 = 假定条件+行为模式+法律后果

三、国家司法考试实施办法的法规内容

第一章 总则

第一条 为建立和规范国家司法考试制度,提高和保障法官、检察官搭梁、律师、公证员队伍素质,根据《中华人民共和国法官法》、《中华人民共和国检察官法》、《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国公证法》的规定,制定本办法。

第二条 国家司法考试是国家统一组织的从事特定法律职业的资格考试。

初任法官、初任检察官,申请律师执业和担任公证员必须通过国家司法考试,取得法律职业资格。法律、行政法规另有规定的除外。

第三条 国家司法考试应当公平、公正。

第四条 司法部会同最高人民法院、最高人民检察院组成国家司法考试协调委员会,就国家司法考试的重大事项进行协商。

第五条 国家司法考试由司法部负责实施。

第六条 国家司法考试的实施工作应当接受行政监察机关和国家保密机关的监督。

第二章 考试方式

第七条 国家司法考试每年举行一次。具体考试时间和相关安排在举行考试三个月前向社会公布。

第八条 国家司法考试主要测试应试人员所应具备的法律专业知识和从事法律职业的能力。

国家司法考试的内容包括:理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。

第九条 国家司法考试实行全国统一命题。

国家司法考试的命题范围以司法部制定并公布的《国家司法考试大纲》为准。

第十条 国家司法考试采用闭卷的方式。

第十一条 国家司法考试实行全国统一评卷,成绩由司法部公布。

第三章 考试组织

第十二条 司法部设立专门机构具体承办国家司法考试工作。

国家司法考试的报名、考场设置、考试纪律、命题、监考、评卷等考务工作的规则,由司法部依据本办法规定。

第十三条 各省、自治区、直辖市司法厅(局)应当设立专门机构,按照规定具体承办国家司法考试的有关考务工作。

第十四条 负责考试组织实施的司法行政机关及其考试工作机构应当加强国家司法考试保密管理。具体办法由司法部会同有关部门制定。

第四章 报名条件

第十五条 符合以下条件的人员,可以报名参加国家司法考试:

(一)具有中华人民共和国国籍;

(二)拥护《中华人民共和国宪法》,享有选举权和被选举权;

(三)具有完全民事行为能力;

(四)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业并具有法律专业知识;

(五)品行良好。

第十六条 有下列情形之一的人员,不能报名参加国家司法考试,已经办理报名手续的,报名无效:

(一)因故意犯罪受过刑事处罚的;

(二)曾被国家机关开除公职或者曾被吊销律师执业证、公证员执业证的;

(三)被处以二年内不得报名参加国家司法考试期限未满或者被处以终身不得报名参加国家司法考试的。

第五章 资格授予

第十七条 每年度国家司法考试的通过数额及合格分数线,由司法部商最高人民法院、最高人民检察院确定后公布。

第十八条 参加国家司法考试成绩合格,并不具有本办法第十六条规定情形的人员,可以按照规定程序向司法部申请授予法律职业资格,由司法部颁发《法律职业资格证书》。

法律职业资格授予及颁发证书的具体办法,由司法部规定。

第十九条 违反本办法规定取得《法律职业资格证书》的,由司法部撤销原授予法律职业资格的决定,并收回、注销其《法律职业资格证书》。

第六章 违纪处理

第二十条 应试人员有违反考试纪律行为的,由司法行政机关根据司法部制定的《国家司法考试违纪行为处理办法》,视其情节、后果,分别给予口头警告、责令离开考场并取消本场考试成绩、确认当年考试成绩无效、二年内或者终身不得报名参加国家司法考试的处理;有违反治安管理行为枣兆的,移交公安机关处理;构成犯罪的,依法追究其刑事责任。

第二十一条 考试工作人员有违反工作纪律行为的,应当根据司法部制定的《国家司法考试违纪行为处理办法》,视其情节、后果给予相应的处分;构成犯罪的,依法追究其刑事责任。

第七章 附则

第二十二条 在民族自治地方组织国家司法考试,可以使用民族语言文字试卷进行考试。

第二十三条 国家司法考试的实施,可以在一定时期内,对民族自治地方和经济欠发达地区的考生,在报名学历条件、考试合格标准等方面采取适当的优惠措施,具体办法由司法部商最高人民法院、最高人知岩运民检察院确定。

第二十四条 香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区居民参加国家司法考试的办法,由司法部规定。

第二十五条 本办法的修改和解释,由司法部商最高人民法院、最高人民检察院确定后公布。

第二十六条 本办法自发布之日起施行。